Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО

Действующее законодательство не дает четкого определения субсидиарной ответственности директора ООО. В соответствии со ст. 399 ГК РФ, субсидиарной ответственностью (СО) признается ответственность лица, которую в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства такое лицо несет дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником в обязательстве. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает основания для привлечения директора к СО.

Основываясь на указанных правовых нормах, а также разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ, зафиксированных в Постановлении № 53 от 21.12.2017 г. «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве», можно сделать вывод, что под субсидиарной ответственностью директора ООО подразумевается обязанность директора погасить задолженность компании перед ее кредиторами в случае, если по его вине компания доведена до банкротства и у нее не достаточно средств для удовлетворения требований всех кредиторов в полном объеме.

Если учредительными документами ООО предусмотрено, что полномочия выступать от имени компании предоставлены нескольким директорам, действующим совместно или независимо друг от друга, по общему правилу, указанные лица несут СО солидарно (абзац 2 п. 8 Постановления Пленума ВС РФ № 53).

ФЗ-127 предусматривает несколько таких оснований. Рассмотрим каждое из них более подробно.

По основаниям, предусмотренным ст. 61.11 ФЗ-127 привлечение директора к субсидиарной ответственности по обязательствам компании обусловлено его действиями и (или) бездействием, в результате которых общество столкнулось с невозможностью полного погашения требований кредиторов. Пока не будет доказано иное, виновность директора предполагается при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

• Совершение сделок, в результате которых был причинен существенный вред имущественным правам кредиторов. Например, если сделки заключались на заведомо невыгодных для общества условиях или с сомнительными организациями, которые точно не могли исполнить свои обязательства.
• Отсутствуют документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством РФ, или указанные документы не содержат информацию о принадлежащих компании активах, либо информация в них искажена, в результате чего затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
• Требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов (если данные требования возникли по причине совершенного обществом или директором правонарушения и виновное лицо привлечено к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе это касается требований об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делу о таком правонарушении);
• Отсутствуют либо искажены документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством РФ об ООО;
• В ЕГРЮЛ или в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц не внесены обязательные сведения об ООО или внесенные сведения являются недостоверными;
• ООО стало отвечать признакам неплатежеспособности не вследствие действий и (или) бездействия директора. Однако после этого он совершил действия и (или) бездействие, существенно ухудшившие финансовое положение компании.

Согласно ст. 61.12 ФЗ-127, основанием для привлечения директора к СО является неисполнение им обязанности подать или просрочить подачу заявления о банкротстве ООО в арбитражный суд. Такое заявление должно быть направлено в суд не позднее одного месяца с момента обнаружения признаков несостоятельности общества.

Помимо этого, в соответствии со ст. 61.13 ФЗ-127, директор обязан возместить убытки, причиненные в результате:

• нарушения законодательства РФ о несостоятельности (банкротстве);
• направления заявления в арбитражный суд при наличии у общества возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
• отсутствия действий по оспариванию необоснованных требований заявителя или предъявленных кредиторами требований в деле о банкротстве.

Привлечь директора к СО вне процедуры банкротства можно в случае принудительного исключения ООО из ЕГРЮЛ по решению уполномоченного органа. Для этого кредитору необходимо подать исковое заявление о привлечении к ответственности по долгам ликвидированной компании ее бывшего директора.

Привлечение директора к СО является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов. В соответствии со ст. 399 ГК РФ, директор не может быть привлечен к СО, если общество в состоянии самостоятельно расплатиться с кредиторами в полном объеме. Привлечь директора к СО можно только по решению суда.

Главным условием привлечения директора к СО является выявление судом в его действиях признаков недобросовестности и неразумности, например:

1. Информация о сделках была искажена или скрыта от других участников;
2. Крупные сделки совершены с нарушением требований закона или устава, без согласования с собственниками компании;
3. Закупка материалов и оборудования осуществлялась по заведомо невыгодным ценам;
4. Сделки заключены на невыгодных для общества условиях;
5. Компания пренебрегала проверкой контрагентов и заключала сделки с компаниями-однодневками, либо с компанией, которая на момент заключения такой сделки находилась в процессе банкротства.

Для привлечения директора к СО достаточно одного подобного признака. Но, как правило, суды находят сразу несколько нарушений.

В соответствии со ст. 61.14 ФЗ-127, с заявлением о привлечении директора к субсидиарной ответственности при процедуре банкротства могут обратиться:

• арбитражный управляющий;
• конкурсные кредиторы;
• сотрудники организации (в т. ч. бывшие);
• представитель работников должника;
• уполномоченные органы.

Реализовать свое право на подачу заявления о привлечении директора к СО по долгам ООО указанные лица могут только в следующих случаях:

• если в отношении ООО введена процедура банкротства;
• если в отношении ООО завершено конкурсное производство;
• если прекращено производство по делу о банкротстве ООО в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве;
• если заявление о признании ООО банкротом возвращено уполномоченному органу в связи с отсутствием свидетельств, подтверждающих вероятность обнаружения имущества должника, достаточного для покрытия расходов по делу о банкротстве.
если ООО принудительно исключено из ЕГРЮЛ по решению уполномоченного органа.

В иных случаях заявление о привлечении директора к субсидиарной ответственности по долгам компании суд к рассмотрению не вправе принять.

Арбитражный управляющий от имени должника может инициировать судебный процесс. Он вправе сделать это по своей инициативе или руководствоваться решением собрания кредиторов. Если в процессе выяснится, что у компании нет средств, необходимых для возмещения судебных расходов, тогда с соответствующим заявлением могут обратиться: кредиторы по текущим обязательствам, кредиторы, чьи требования были включены в реестр требований кредиторов и кредиторы, чьи требования были признаны судом обоснованными, но подлежащими погашению после требований, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявитель по делу о банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве до введения процедуры банкротства, или уполномоченный орган в случае возвращения заявления о признании должника банкротом. Если ООО исключили из ЕГРЮЛ принудительно по решению налогового органа, обратиться с заявлением о привлечении к ответственности по долгам компании ее бывшего директора может кредитор.

По общему правилу срок исковой давности для привлечения директора ООО к субсидиарной ответственности в связи с банкротством компании составляет три года со дня, когда лицо, имеющее право на подачу такого заявления, узнало или должно было узнать о наличии оснований для этого. Такое заявление должно быть подано в установленные сроки:

• позднее трех лет со дня признания ООО банкротом, либо прекращения производства по делу о банкротстве ООО, либо возврата уполномоченному органу заявления о признании ООО банкротом;
• не позднее трех лет со дня завершения конкурсного производства (если аналогичное требование по тем же основаниям и к тем же лицам не было предъявлено и рассмотрено в деле о банкротстве);
• не позднее десяти лет со дня, когда имели место действия и (или) бездействие директора, являющиеся основанием для привлечения его к ответственности.

В случае, когда срок на подачу заявления пропущен по уважительной причине, он может быть восстановлен арбитражным судом, если не истекло два года с момента его окончания.

Можно ли взыскать долг ООО с директора, если он уволился в тот период, когда у общества появились признаки несостоятельности? Да, это возможно, но только в том случае, если не истек срок исковой давности и заявитель предоставит доказательства вины бывшего директора в невозможности удовлетворения обществом требований кредиторов в полном объеме. Также если он докажет, что дополнительные убытки возникли по вине директора в связи с неподачей (несвоевременной подачей) им заявления о банкротстве в арбитражный суд.

Заявление о привлечении директора к СО подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве ООО, за исключением отдельных случаев, предусмотренных ФЗ-127. Как уже говорилось выше, подать заявление может арбитражный управляющий, конкурсный кредитор, работники должника или уполномоченный орган в пределах предусмотренного для таких дел срока исковой давности.

Чтобы арбитражный суд принял заявление к рассмотрению, необходимо наличие оснований для привлечения директора к СО. Это могут быть любые доказательства, позволяющие определить причинно-следственную связь между действиями и (или) бездействием директора и возникшими в связи с этим признаками несостоятельности общества. В результате чего ООО не в состоянии расплатиться со своими кредиторами в полном объеме, либо убытками, возникшими в следствие неподачи (несвоевременной подачи) директором заявления о банкротстве. Заявление и имеющиеся доказательства необходимо надлежащим образом оформить и направить в суд.

Директор обязан направить в арбитражный суд и лицу, подавшему заявление о привлечении его к СО, соответствующий отзыв. В противном случае это может быть возложено арбитражным судом на него самого.

После принятия судом заявления, при подготовке его к судебному разбирательству, суд проводит предварительное судебное заседание. Обеим сторонам к этому моменту необходимо тщательно подготовиться и заранее разработать стратегию поведения. На предварительном заседании суд проверяет надлежащее уведомление сторон по делу, определяет достаточность представленных доказательств и доводит их до сведения сторон, выслушивает доводы сторон по всем вопросам, возникающим в ходе заседания, а также решает иные процессуальные вопросы. На данном этапе стороны вправе представлять доказательства и заявлять ходатайства.

После завершения рассмотрения всех вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд, с учетом мнения сторон и привлекаемых к участию в деле третьих лиц, решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству и назначает дату основного судебного заседания. При достаточности имеющихся в деле материалов и доказательств, а также с согласия участников процесса, дело может быть рассмотрено судом по существу в этом же заседании.

По итогам судебного разбирательства суд принимает решение либо об удовлетворении требований заявителя и привлечении директора к СО по долгам ООО, либо отказывает в удовлетворении указанных требований. В первом случае заявитель получает определение суда и исполнительный лист, на основании которых начинает процедуру взыскания долга с директора ООО. В случае отказа судом в удовлетворении требований, заявитель имеет право обжаловать решение суда в вышестоящей инстанции.

Последствия привлечения к субсидиарной ответственности могут оказаться для директора очень серьезными. Если судом будет принято решение не в пользу директора, отвечать по долгам ООО он будет всем принадлежащим ему имуществом. Размер его ответственности в этом случае определяется судом и, как правило, равен сумме задолженности перед кредиторами, оставшейся после погашения долга за счет имущества ООО.

В счет погашения задолженности перед кредиторами у него могут забрать предметы роскоши, автомобиль, акции и иные ценные бумаги и т.д. Исключение составляет единственное жилье, а также иное имущество, которое в соответствии со ст. 446 ГПК РФ изъятию не подлежит. Но могут забрать дорогостоящую недвижимость, даже если у него нет другой жилплощади. Так же приставы будут удерживать все, что превышает сумму ежемесячного дохода в размере прожиточного минимума. В случае отсутствия имущества, судебный пристав арестует банковские счета и может наложить запрет на выезд из страны. Он снимается только при погашении задолженности или прекращении исполнительного производства по другим основаниям.

Еще более неприятная ситуация — подача кредиторами заявления о личном банкротстве директора. В таком случае, помимо вышеперечисленного, могут быть оспорены все последние сделки гражданина с недвижимостью. После признания директора банкротом, в течение пяти лет он не вправе принимать на себя обязательства по кредитным договорам и (или) договорам займа без указания факта своего банкротства, а также, минимум три года ему будет запрещено занимать руководящие должности в организациях (ст. 213.30 ФЗ-127).

Даже в случае личного банкротства, директор не сможет избавиться от долга по субсидиарной ответственности, поскольку такой долг не будет списан, а требования кредиторов сохранят свою силу и могут быть предъявлены после окончания производства по делу о банкротстве гражданина в непогашенной их части, установленном законодательством РФ.

Согласно п. 2 ст. 401 и п. 2 ст. 1064 ГК РФ, отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности. Таким образом, чтобы избежать привлечения к СО по долгам ООО, в ходе судебного разбирательства именно директору придется самостоятельно доказывать собственную невиновность, а также:

• отсутствие причинно-следственной связи между его действиями и (или) бездействием и невозможностью полного погашения обществом задолженности перед кредиторами (п. 2 ст. 61.11 ФЗ-127);
• отсутствие причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредиторов и нарушением обязанности по своевременной подаче заявления о банкротстве ООО (абзац 2, п. 2 ст. 61.12 ФЗ-127);
• директор действовал добросовестно и разумно в интересах общества и его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов (п. 10 ст. 61.11 ФЗ-127);
• совершенные им действия были направлены на предотвращение еще большего ущерба интересам кредиторов (п. 10 ст. 61.11 ФЗ-127).

В качестве подтверждения собственной невиновности и добросовестности исполнения своих должностных обязанностей директор может представить доказательства того, что:

• Сделки заключались с проверенными контрагентами, но в итоге они не вносили оплату по договорам, что привело ООО к банкротству. При этом директор предпринял все меры для взыскания задолженности;
• При возникновении первых признаков банкротства, директор приложив все усилия для преодоления экономических проблем, и действовал в соответствии с продуманным и финансово обоснованным планом;
• Компания потеряла имущество в результате преступных действий третьих лиц, а не директора (кража или растрата);
• Директор вовремя выявил признаки несостоятельности и подал заявление о банкротстве ООО в суд;
• Документы, которые передаются управляющему, были испорчены не по вине директора.

Помимо этого, директор может быть полностью или частично освобожден от СО в следующих случаях:

• если ООО в состоянии удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;
• если был пропущен срок исковой давности для привлечения директора к СО;
• если докажет, что осуществлял функции генерального директора ООО номинально и фактически не оказывал определяющего влияния на деятельность компании, предоставив сведения, благодаря которым будет установлено лицо, фактически контролировавшее ООО и (или) будет обнаружено скрывавшееся таким лицом имущество компании и (или) контролирующего ООО лица (п. 9 ст. 61.11 ФЗ-127);
• если докажет, что на него оказывалось давление со стороны иных контролирующих лиц путем принуждения к совершению невыгодных для общества действий или оказывалось определяющее влияние иным образом (п. п. 4 п. 2 ст. 61.10 ФЗ-127).

Что еще может помочь директору избежать СО:

• Участие в судебных заседаниях. Многие руководители не считают нужным посещать их, из-за чего не могут полноценно контролировать ситуацию. Если у директора нет возможности ездить в суд, лучше доверить это опытному адвокату.
• Обязательное представление отзыва на заявление о привлечении его к СО по долгам ООО, с аргументированными возражениями относительно предъявленных к нему требований.
• Обжалование действий управляющего. Любое процессуальное нарушение с его стороны может быть на руку директору. Например, если управляющий уклоняется от получения документов ООО.
• Своевременное восстановление утраченных документов. Это касается бухгалтерской и финансовой документации. Если с ней все будет в порядке, это еще минус одна причина для подачи заявления в суд управляющим.
• Подготовка и хранение документов (служебные записки, копии электронных писем и т.д.), подтверждающих несогласие руководителя с сомнительными сделками, если такие сделки директор обязан был заключать от имени общества по решению общего собрания участников.
• Проверка контрагентов до заключения договоров. Это можно сделать на сайте ФНС или с помощью специальных сервисов. В них есть информация о финансовых показателях и долгах контрагента, размере его уставного капитала, дате регистрации, участии в судебных разбирательствах. Если есть опасения, от сотрудничества с такой компанией лучше отказаться.
• Проверка договоров юристами перед их подписанием.

Таким образом, при отсутствии вины директора и причинно-следственной связи между его действиями и ухудшением финансового благосостояния ООО, он может быть освобожден от СО.

ПКО ЭОС защитит даже в самой сложной ситуации. Наши опытные специалисты помогут взыскать дебиторскую задолженность и привлечь директора к субсидиарной ответственности. Эксперты ПКО ЭОС сопровождают бизнес на всех этапах взыскания, в том числе в рамках процедуры банкротства. Получить консультацию можно по телефону горячей линии или в чате.